فصلنامه دیدگاه‌های حقوق قضائی (دیدگاه‌های حقوقی سابق)

Mendeley  

Zotero  

mafi H, abtahi F. Application of Lex Mercatoria as Applicable Law in International Commercial Arbitration. دیدگاه‌های حقوقی 2020; 24 (88) :81-102
URL: http://jlviews2.ujsas.ac.ir/article-1-1196-fa.html

در حل اختلافات راجع به داوری تجاری بین‌المللی طرفین می‌توانند به‌جای انتخاب قانون یک کشور، حقوق بازرگانی فراملی را به‌عنوان قانون حاکم بر دعوی برگزینند. این انتخاب در صورتی امکان‌پذیر است که قواعد حل تعارضِ قابل‌اعمال، چنین اختیاری را برای طرفین شناسایی کرده باشد. اصل حاکمیت اراده در انتخاب حقوق بازرگانی فراملی، در بسیاری از قوانین ملی و مقررات دیوان‌های داوری به رسمیت شناخته شده است. مهم‌ترین ویژگی این نظام جدید عدم وابستگی به هیچ دولت و یا حاکمیت می ‏باشد که موجب افزایش مطلوبیت آن در عرصۀ داوری تجاری بین‌المللی و انتخاب آن به‌وسیلۀ طرفین اختلاف شده است؛ از این‏رو، باید دید منظور از قواعد بازرگانی فراملی که به‌عنوان یک حقوق خودجوش ناشی ار عرف‏ های تجاری ظهور یافته چیست و از چه ماهیتی برخوردار است. آیا می‏توان آن را یک نظام حقوقی کامل محسوب کرد و آیا حقوق بازرگانی فراملی به‌عنوان مجموع ه‏ای از اصول و قواعد حقوقی که از هیچ قانون ملی تبعیت نمی‌کند، قابلیت اعمال به‌عنوان قانون حاکم بر داوری تجاری بین ‏المللی را دارد یا خیر. یافته‏ های این مقاله حاکی از این است که مراجع داوری حقوق بازرگانی فراملی را در مواردی اعمال کرده‌اند که قانون ماهوی حاکم بر قرارداد توسط طرفین تعیین نشده باشد لذا اعمال آن به‌عنوان قانون ماهوی در موارد نادری صورت گرفته است.